【新零售经济网讯】社交电商作为一种新的业态，自从诞生起其商业模式一直伴随着巨大的争议，“涉传”问题成为了悬在社交电商从业者头顶上的“达摩克里斯之剑”。在近日由最高人民法院、中国法学会支持，以“网络社会治理的法治化”为主题的互联网法治论坛上，这一话题再次受到关注。业内专家认为，监管层与执法者在电子商务新模式是否合法的问题上，不能采取机械的形式化的标准，要从多个层面来论证分析，对于一些业态创新，不宜草率行事，扼杀商业模式的创新发展。

社交电商屡陷传销争议

中国互联网协会发布的《2019中国社交电商行业发展报告》显示，2018年中国网络零售市场规模9万亿，社交电商市场规模12624.7亿，占整个网络零售交易规模14%；预计2019年社交电商市场规模20605.8亿，占比网络零售规模超过20%。

以拼多多为代表的社交电商发展迅速，已俨然成为后电商时代的黑马。阿里、京东等传统电商企业也都纷纷布局社交属性明显的聚划算、拼购等业务板块。

然而，由于社交电商交互属性强，商品交易过程中“人”的因素凸显，比较容易发生触碰法律底线的事件。

未来集市因被认定为涉嫌从事传销行为，被衡阳县人民法院依照国务院《禁止传销条例》的规定，裁定冻结相关公司的十三个银行账户及理财产品、财付通商户号及所绑定的银行账户。

2017年，国内会员制电商第一股云集微店App，被认定以“交入门费”“拉人头”和“团队计酬”的行为展开网络传销，被市场监管部门罚款958.4万元。该案件还被列入浙江“红盾网剑”专项执法行动十大案例。

此外，环球捕手也曾因涉嫌传销被微信永久封号，还有贝店、达令家、蜜芽等社交电商平台的运营模式都深陷过传销的质疑漩涡。

电商新模式的合法性问题已成为电商行业健康可持续发展必须直面的问题和社会的热点话题。

电商新模式的合法性判断需遵循三个基本原则

中立性原则

原则上，各种商业模式在法律面前是平等的。法律应该对任何商业模式保持中立，不歧视对待任何商业模式，提供公平竞争的制度环境。

鼓励性原则

包括《电子商务法》(第3条)以及不久前国务院发布的关于鼓励平台经济发展的文件在内的法律法规和政策，都强调鼓励发展电子商务新业态。监管层与执法者对电子商务新模式，应该采取包容审慎的态度。对于一些业态创新，不宜草率行事，扼杀商业模式的创新发展。

实质性判断原则

认定某种商业模式不合法，不能采取机械的形式化的标准，而应该具体论证和分析：

相关的商业模式究竟是否具有实质的社会危害性?

相关的行为是否扰乱了社会经济秩序?

相关的活动是否在创造真实的价值?

整个事业计划、运行下来，是否在商业逻辑上导致一个必然会出现的受害人群体?

如果不能在这四个问题上给出明确的肯定的回答，就不能认定相关的商业模式存在合法性层面上的问题。

如何区分合法的社交电商与违法的传销行为?

搜索社交电商平台总是会出现一些：xxx平台是传销吗？违法吗？合规吗？之类的问题，可以看出对于许多人来说如何辨别社交电商与传销是难点。

薛军表示，区别社交电商与违法的传销行为具体可以从以下六方面来考虑。

第一，分析相关的商业模式中，在各主体之间分享的资金(利润)的来源。如果相关资金来源于真实的产品销售所获得的正常佣金，而非下线以各种方式向上线所作出的贡献，那么不存在问题。

第二，分析终端的商品或服务的购买者，是否享有充分且得到实际保障的退换货权利。如果货物的销售者确保了终端购买者的此项权利，那么应该不存在问题。

第三，团队计酬模式本身，并不具有当然的违法性，应该考虑相关商业模式所设计的报酬结构是否会产生一种明显的不正当激励，使得产品或服务的购买者主要是为了提升自己在组织中的等级地位，而不是为了满足真实的消费需求而购买产品。如果这种情况不会普遍出现，应该不存在问题。

第四，如果以购买某种产品或服务，作为进入社交电商推广分销体系的前提条件，需要具体分析，如果解除这种商品销售与商业机会之间的捆绑关系，相关产品的销量是否会发生剧烈的下降。如果是，可以认为消费者的真实需求只是其中很小的一个因素，反之则应该没有问题。

第五，需要将“拉人头”与“收取入门费”结合起来进行判断，而非独立判断。换言之，拉人头的目的是为了收取入门费。后来者缴纳的入门费成为支持相关体系得以持续运作的基础，那么这种模式存在问题。

反之，如果拉人头的主要目的只是为了扩大参与商品或服务的推广者的人数，那么拉人头的行为本身应该没有问题。同样收取入门费，是否以获得高额回报为诱导，是否具有明显的欺诈性，如果不是应该没有问题。

第六，如果涉及变相的非法集资等金融领域的违法犯罪行为，应该从金融监管的视角予以介入。尤其是当进入某种商业分销和利润分享体系的行为，变相地成为某种投资活动时，需要加以关注和防范。

以上六个方面的判断，有助于从实质性的角度来把握相关的行为是否具有实质的，应当受到处罚的社会危害性。

社交电商如何合规发展？

薛军表示，社交电商的未来合规发展还需要从三个维度加以努力。

首先，社交电商从业者必须要具有“诚心正意”的合规发展理念。

正规的社交电商从业者需要得到鼓励，以社交电商为名进行商业欺诈，从事违法乱纪行为，应该得到惩罚，这二者应该有机结合。

这一点需要社交电商行业协会以及相应第三方组织的协同治理，通过设立合理的行业标准、最佳行为守则等，引导社交电商规范发展。

其次，监管部门应该求真务实，力求具体问题具体分析，采纳审慎包容、守住底线的监管理念。

有针对性地对具有实质的社会危害性的个案进行处罚，而不能不分青红皂白地把板子打在某种商业模式之上。准确来说，没有任何商业模式带有原罪，存在问题的是具体的行为以及具体的行为人。

再次，立法部门需要及时推动涉及传销以及直销领域的规则的修法工作，遵循世界范围内商业监管的基本规律，抛弃已经被实践证明非常不合理的形式主义的违法性判断标准，改采世界通行的违法性判断方法。进一步通过规则层面上的改革，去除不合理的法律法规所产生的束缚效应，充分释放社会活力。

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